Китай на протяжении длительного периода времени является одним из основных торговых партнеров России и продолжает удерживать лидирующие позиции. Хотя в устойчивости экономических связей нет сомнений, часто для построения деловых отношений между Китаем и Россией может стать препятствием незнание китайского законодательства и китайской правовой культуры. Зачастую по причине такого незнания, внешнеторговые контракты с Китаем заключаются с грубейшими нарушениями законодательства, что, прежде всего ставит под удар деловых партнеров недобросовестных китайских бизнесменов.
Избежать подобных ошибок при составлении контрактов поможет знание особенностей сотрудничества с китайскими контрагентами. В данной статье мы рассмотрим основные положения, на которые стоит обратить внимание, работая с китайскими партнерами. При составлении договора с китайскими партнерами необходимо учитывать ряд особенностей
Язык контракта – китайский
Согласно китайскому законодательству, официальным языком делопроизводства считается исключительно китайский. Контракт обязательно должен быть составлен на китайском языке. Он может быть и двуязычным, но основным языком остается китайский. Будет ли контракт переведен не имеет значения для китайского права.
Важно: если китайские контрагенты настаивают на заключении контракта исключительно на английском языке (либо ином другом, помимо китайского), это может свидетельствовать о нежелании регистрировать такой договор в дальнейшем в государственных органах контроля.
Важно: часто английские наименования китайских фирм не соответствуют официально зарегистрированным китайским наименованиям. По этой причине необходимо обязательно указывать в договоре название компании на китайском языке. В случае возникновения проблем такую китайскую компанию возможно будет привлечь к ответственности, поскольку китайские суды не принимают иски с некорректным названием компании на китайском.
Форма договора
Заключая договор, необходимо учитывать, что китайское законодательство не ограничивает стороны указанием на заключение договора в обязательной письменной форме, возможна как устная форма, так и любая иная (обмен электронными письмами, факс и т.д.). Однако как показывает практика, лучшим вариантом все же остается заключение контракта в письменной форме с получением в последующем сторонами оригиналов такого контракта. Имея на руках оригинал контракта, который также будет подписан уполномоченными представителями с проставлением печати на каждой странице, шансы минимизировать потенциальные споры относительно признания договора заключенным, а также оспаривание его условий значительно увеличиваются.
Важно: в Китае проставление печати считается более важным реквизитом нежели простое подписание, поскольку контракт, скрепленный корпоративной печатью, свидетельствует о наличии полномочий у стороны, подписавшей контракт.
Если стороны решили все же не заключать письменный контракт, а обмениваются исключительно электронными письмами, обязательно нужно выяснить:
- подтверждена ли личность отправителя/получателя, ведется ли переписка с Вами с использованием официальной корпоративной почты стороны, указана ли в подписи должность лица;
- имеет ли отправитель / получатель электронного письма надлежащие полномочия для ведения переговоров и заключения сделки по электронной почте – запросить у стороны подтверждение;
- все детали сделки должны быть подробно описаны в электронном письме (существенные условия – обязательно);
- считается ли контракт, заключенный посредством обмена скан-копиями, заключенным (такое подтверждение сторон избавит от необходимости в дальнейшем спорить относительно заключения контракта). Перед заключением контракта необходимо выяснить может ли Ваш контрагент заниматься определенным видом деятельности, а соответственно и подписывать подобный контракт.
Наличие лицензии
Важно учитывать, что каждая компания в КНР ведёт свою деятельность в соответствии со Свидетельством о праве ведения хозяйственной деятельности (бизнес-лицензии) компании, в котором указана сфера деятельности компании. Наиболее оптимальный вариант сотрудничества с китайской компанией – когда предмет договора соответствует своей сфере деятельности; в противном случае, договор может быть признан недействительным.
Особенно это важно при осуществлении деятельности в сфере международной торговли, в которой требуется наличие экспортной лицензии, предоставляющей право осуществлять импортно-экспортные операции. Существуют также другие отрасли, требующие наличие специальных или административных лицензий для осуществления таких видов деятельности в Китае, как экспедирование, Интернет-услуги, реклама, кадры, строительство, брокерские и финансовые услуги.
Важно: предварительно проверить, разрешено ли вашему контрагенту заниматься данным бизнесом, чтобы обеспечить действительность основного контракта.
Место регистрации китайской компании
При подписании договора важно понимать, будет ли этот договор подписан либо с компанией, которая фактически функционирует и будет выполнять условия договора, либо с компанией-инструментом, зарегистрированной в оффшорных зонах. Китай проводит строгую политику валютного контроля, поэтому для китайских компаний, занимающихся трансграничным бизнесом, обычным делом становится открытие компании за границей (например, в Сингапуре) или за пределами территории материкового Китая ( в Гонконге). Однако следует помнить, что эти оффшорные компании обычно не имеют значительных активов, а средства с банковских счетов могут быстро перечисляться на другие счета, что не даёт уверенности при сотрудничестве с такими компаниями.
В этом случае часто используются дополнительные инструменты для защиты своих интересов. Одним из них является гарантия от материнской компании, фактически исполняющей обязанности по договору. Такой инструмент достаточно эффективен, однако законодательство КНР предусматривает некоторые особенности при применении такой гарантии:
- Регистрация гарантии в компетентном органе.
В соответствии с Положением об администрировании иностранной валюты для трансграничных гарантий (Hui Fa [2014] № 29) гарантия, предоставленная для наших целей, требует регистрации в местном компетентном отделении Государственного управления валютных средств («SAFE»). Отсутствие регистрации гарантии не приведёт к признанию гарантии недействительной, но влияние на иностранных партнеров будет заключаться в том, что соответствующий платёж в иностранной валюте без такой предварительной регистрации нельзя перечислить на зарубежный счёт.
- Гарантия предоставляется на основании решения руководящего органа компании.
Законом КНР о компаниях предусмотрено, что при наличии намерения компании предоставлять гарантии другим сторонам, в обязательном порядке оформляется решение совета директоров или (общего) собрания акционеров, принятое в соответствии с Уставом компании. В судебной практике Китая действительность гарантии, предоставленной третьей стороне без такого решения, является спорной, гарант может признать гарантию недействительной в случае отсутствия решения правления при возникновении споров.
Во избежание подобной ситуации рекомендуем получить от китайского гаранта обновленную версию его Устава и заверенную копию решения руководящего органа о выдаче гарантии.
- Особенности ответственности по гарантии.
В соответствии с Гражданским кодексом КНР, при отсутствии чёткого соглашения гарант принимает на себя только общую гарантийную ответственность, а это значит, что кредитор не имеет права обращаться непосредственно к гаранту в случае невыполнения должником обязательств, пока кредитор не исчерпает все возможности для защиты от должника, в том числе путём судебного принудительного исполнения. Таким образом, в пользу кредитора весьма целесообразной является чёткая и конкретная договорённость с гарантом в письменной форме о том, что гарант должен нести солидарную ответственность по обязательствам должника, изложенным в основном договоре.
Соблюдение перечисленных «лайфхаков» поможет Вам избежать ненужных трудностей и ловушек работая с китайскими партнерами. Однако сотрудничество всегда должно начинаться с составления юридически грамотных документов. Обращайтесь к специалистам, которые помогут проверить Ваши контракты и минимизировать свои риски и убытки в дальнейшем.
Олеся Горачек, юрист Международной юридической службы Interlegal.
Карина Шахбазян, младший юрист Международной юридической службы Interlegal.
